案例华燕置业股份有限公司吸收合并、发行公司债券的分析【案例分析】华燕置业股份有限公司（以下简称华燕公司）是一家上市公司，

(1)【◆题库问题◆】：[问答题,案例分析题] 案例华燕置业股份有限公司吸收合并、发行公司债券的分析【案例分析】华燕置业股份有限公司（以下简称华燕公司）是一家上市公司，主要经营二手房经纪、咨询与买卖和房地产门户网站等多种与房地产相关的业务。截至2010年年底，华燕公司注册资本为8000万元，经审计的资产总额为20000万元，净资产额为15000万元，最近3年公司实现的可分配利润总额为900万元。华燕公司董事会由11名董事组成，董事会主要成员及其任职情况如下：2011年9月20日，华燕公司召开董事会会议，出席本次会议的董事包括刘晓谦、张雯、王景科和邵嘉琪、武威在内的7名董事。该会议的召开情况以及讨论的有关问题如下：（1）董事会审批了为伟岸嘉业房地产开发公司向银行贷款8000万元提供担保的事项。除王景科反对外，其他董事一致通过了为伟岸嘉业房地产开发公司提供担保的决议。（2）董事会审议并一致通过了吸收合并北京美联房地产经纪有限公司的决议。决议要点包括：①自作出合并决议之日起30日内通知有关债权人，并于45日内在报纸上公告；②自公告之日起90日后向登记机关办理变更登记；③北京美联房地产经纪有限公司原持有的10%的华燕公司股份应当在1年内转让或者注销；④同意武威辞职，但是其个人持有的华燕公司股份在离职后1年内不得转让。（3）为募集资金扩大生产，拟于2012年1月首次申请公开发行5500万元公司债券，债券年利率为6%，计划由戊证券公司负责包销全部公司债券。（4）鉴于公司总经理李某因犯贪污罪被刑事拘留，刘晓谦提议由王某接替总经理职务，并对变更总经理暂时不予公告。在会议就此事表决时，邵嘉琪、武威表示反对，但该提议最终仍由出席本次董事会会议的其他5名董事表决通过。2012年11月1日，华燕公司召开临时股东大会选举和更换独立董事，独立董事候选人为张某和孙某，其具体情况如下表所示：【案例要求】（1）判断董事会通过的为伟岸嘉业房地产开发公司提供担保的决议是否合法，并简要说明理由。（2）简述《公司法》规定的两种公司合并形式，并说明在实践中普遍采用的公司合并形式。判断华燕公司董事会通过的吸收合并北京美联房地产经纪有限公司的决议是否会法，逐点说明理由。（3）判断华燕公司发行公司债券的计划是否合法，简要说明理由。（4）判断华燕公司董事会通过的变更总经理的决议是否合法，简要说明理由。（5）判断张某和孙某的具体情况是否符合担任独立董事的条件，简要说明理由。

【◆参考答案◆】：（1）董事会审批的为伟岸嘉业房地产开发公司提供担保的决议不合法。①根据《公司法》的规定，上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。本题中，为伟岸嘉业房地产开发公司提供担保的数额为公司资产总额的40%：因此董事会无权审批该事项。②根据《公司法》的规定，上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，董事会会议应由过半数的无关联关系董事出席。本题中，涉及伟岸嘉业房地产开发公司事项的无关联关系董事有8名（除刘晓谦、张雯、王景科外），出席本次董事会会议的无关联关系董事有4名，未达到过半数的要求。（2）公司合并是指两个以上的公司依照法定程序，不需要经过清算程序，直接合并为一个公司的行为。公司合并的形式有两种：一是吸收合并；二是新设合并。吸收合并是指一个公司吸收其他公司加入本公司，被吸收的公司解散。新设合并是指两个以上公司合并设立一个新的公司，合并各方解散。在实践中普遍采用的公司合并形式是吸收合并。吸收合并的主要类型有：①以现金购买资产方式的吸收合并。这是指吸收公司以现金购买被吸收公司的全部资产，包括全部债权债务，被吸收公司获得吸收公司支付的现金，被吸收公司宣布解散，股东通过清算程序依据各自的股权获得现金分配。②以股权购买资产方式的吸收合并。这是指吸收公司以自身的股权购买被吸收公司的全部资产，包括全部债权债务，被吸收公司解散，被吸收公司的股东通过清算程序分配被吸收公司持有的吸收公司的股权，从而成为吸收公司的股东。③以现金购买股权方式的吸收合并。这是指吸收公司以现金购买被吸收公司股东持有的全部股权，吸收公司成为被吸收公司的唯一股东，随后解散被吸收公司，被吸收公司的全部资产，包括债权债务，由吸收公司承接。④以股权购买股权方式的吸收合并。这是指吸收公司以自身股权换取被吸收公司股东持有的被吸收公司的全部股权，被吸收公司股东成为吸收公司的股东，吸收公司成为被吸收公司的唯一股东，随后解散被吸收公司，被吸收公司的全部资产，包括债权债务，由吸收公司承接。华燕公司董事会通过的吸收合并北京美联房地产经纪有限公司的决议不合法。①公司合并应由股东大会作出决议。②在董事会通过的决议中的4项要点均不合法：根据《公司法》的规定，第一，公司合并的，应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告；第二，公司合并的，应当自公告之日起45日后申请登记；第三，公司因合并而收购本公司股份后，应当在6个月内转让或者注销；第四，公司董事、监事、高级管理人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。（3）华燕公司发行公司债券的计划不合法。①根据《证券法》的规定，公开发行公司债券，应当符合的条件之一是：最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息。本题中，华燕公司最近3年平均可分配利润为300万元（900÷3），而公司债券1年的利息为330万元（5500×6%），不足以支付，因此发行公司债券的计划不合法。②根据《证券法》的规定，向不特定对象发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。本题中，公开发行公司债券数额为5500万元，因此由戊证券公司负责包销全部公司债券的做法不符合规定。（4）华燕公司董事会通过的变更总经理的决议不合法。①根据《公司法》的规定，股份有限公司董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。本题中，只有5名董事表决通过，低于董事会全体董事（11人）的半数。②根据《证券法》的规定，上市公司的董事、1/3以上监事或者经理发生变动，属于重大事件，上市公司应当立即将有关情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所提交临时报告，并予公告。本题中，对变更总经理暂时不予公告不合法。（5）张某和孙某的具体情况均不符合担任华燕公司独立董事的条件。根据规定，在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属不得担任上市公司独立董事，本题中，张某虽然没有直接在华燕公司任职，但他是华燕公司附属企业财务总监的直系亲属，不符合担任华燕公司独立董事的条件，最近1年内曾经在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前5名骰东单位任职的人员及其直系亲属，不得担任上市公司独立董事，本题中，一孙某作为持有华燕公司已发行股份超过5%股东单位的法定代表人虽然已经离职，但没有超过1年，因此不能担任华燕公司的独立董事。

(2)【◆题库问题◆】：[单选] 甲持有乙公司34%的股份，为第一大股东。2007年1月，乙公司召开股东大会讨论其为甲向银行借款提供担保事宜。出席本次大会的股东（包括甲）所持表决权占公司发行在外股份总数的49%，除一名持有公司股份总额1%的小股东反对外，其余股东都同意乙公司为甲向银行借款提供担保。下列说法中，正确的是（）。
A．决议无效，因为出席股东大会的股东所持表决权数不足股份总额的半数
B．决议无效，因为决议所获同意票代表的表决权数不足公司股份总额的半数
C．决议无效，因为甲未回避表决
D．决议无效，因为公司不得为其股东提供担保

【◆参考答案◆】：C

【◆答案解析◆】：本题考核股东权利。根据规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受接受担保的实际控制人支配的股东，不得参加该事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。本题中，甲参与了表决，则该决议无效。

(3)【◆题库问题◆】：[单选] 有限责任公司某股东欲转让出资，于2008年12月15日向其他股东发出书面转让通知。股东张某2009年1月1日收到该转让通知，张某需要在（）之前对该转让事项进行答复，否则视为同意转让。
A．2009年1月15日
B．2009年1月31日
C．2009年2月15日
D．2009年2月31日

【◆参考答案◆】：B

【◆答案解析◆】：本题考核有限责任公司的股权转让。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。

(4)【◆题库问题◆】：[多选] 下列情形，相关当事人可依据反垄断法和民法主张赔偿责任的有（）。
A．因经营者的滥用市场支配地位行为而受损的
B．因垄断协议无效，协议一方当事人向另一方当事人主张返还对价，恢复原状的
C．因经营者违法实施经营者集中，给其他经营者造成损失的
D．因垄断协议当事人一方对违反垄断协议的他方实施处罚，给其造成损失的

【◆参考答案◆】：A, B, C, D

【◆答案解析◆】：本题考核反垄断法律责任。以上四个选项的表述都符合规定。

(5)【◆题库问题◆】：[多选] 下列情形中，可由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标的有（）
A．自行改变注册商标的
B．自行转让注册商标的
C．连续3年停止使用的
D．自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的

【◆参考答案◆】：A, B, C, D

【◆答案解析◆】：有下列行为之一的，由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标：（1）自行改变注册商标的；（2）自行转让注册商标的；（3）连续3年停止使用的；（4）自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的。

(6)【◆题库问题◆】：[单选] 甲乙双方订立买卖合同，约定收货后一周内付款。甲在交货前发现乙财产状况严重恶化，根据有关法律的规定，甲方可（）。
A．解除合同
B．行使后履行抗辩权
C．行使不安抗辩权
D．行使同时履行抗辩权

【◆参考答案◆】：C

【◆答案解析◆】：不安抗辩权又称先履行抗辩权，是指合同成立后，如果后履行债务的一方当事人有财产状况恶化等情况，先履行债务的一方当事人确有财产恶化等情况的证据时，在后履行债务的一方未履行或未提供担保之前有权拒绝先为履行。

(7)【◆题库问题◆】：[多选] 关于总会计师性质与地位的下列表述中，符合会计法律制度规定的有()
A．总会计师是单位行政领导成员
B．总会计师是单位非行政领导成员
C．总会计师是单位分管财务会计工作的负责人
D．总会计师是单位会计机构负责人

【◆参考答案◆】：A, C

(8)【◆题库问题◆】：[单选] 甲是某有限合伙企业中的有限合伙人，因为与乙的债务纠纷被诉诸法院，乙要求甲偿还债务，那么()。
A．甲应先以自有财产进行清偿
B．因为该债务纠纷与合伙企业无关，所以甲不能以其在合伙企业中分取的收益进行清偿
C．人民法院应根据乙的请求，直接强制执行甲在该合伙企业中的财产份额
D．人民法院无权强制执行甲在合伙企业中的财产份额

【◆参考答案◆】：A

【◆答案解析◆】：本题考核有限合伙人债务清偿的特殊规定。选项A正确，有限合伙人清偿其债务时，首先应当以自有财产进行清偿;选项B.C.D错误，只有在有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务时，人民法院才可以应债权人请求强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。[该题针对"有限合伙人债务清偿的特殊规定"知识点进行考核]

(9)【◆题库问题◆】：[单选] 甲、乙、丙、丁均为外商投资企业。其中：甲、乙为有限责任公司；丙为上市的股份有限公司；丁为非上市的股份有限公司。下列有关上述企业相互之间合并后企业组织形式的表述中，不符合外商投资企业法律制度规定的是()。（2010年）
A．甲与乙合并后只能为有限责任公司
B．丙与丁合并后只能为股份有限公司
C．甲与丙合并后只能为股份有限公司
D．乙与丁合并后只能为有限责任公司

【◆参考答案◆】：D

【◆答案解析◆】：（1）选项A：有限责任公司之间合并后为有限责任公司；（2）选项B：股份有限公司之间合并后为股份有限公司；（3）选项C：上市的股份有限公司与有限责任公司合并后为股份有限公司；（4）选项D：非上市的股份有限公司与有限责任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限责任公司。

(10)【◆题库问题◆】：[单选] 甲将一工艺品寄存乙处。2003年2月10日,乙告知甲寄存的工艺品丢失。2003年8月2日,乙找到了丢失的工艺品并将其归还给甲,甲发现工艺品损毁严重。根据民法通则的规定,甲向人民法院请求保护其民事权利的诉讼时效期间为()
A．自2003年2月10日至2004年2月10日
B．自2003年8月2日至2004年8月2日
C．自2003年2月10日至2005年2月10日
D．自2003年8月2日至2005年8月2日

【◆参考答案◆】：B

【◆答案解析◆】：寄存财物被丢失或毁损的,适用1年的特别诉讼时效期间,自当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。